jueves, 4 de febrero de 2021

Mediante la sanción de la Ley 2069 del pasado 31 de diciembre de 2020, “por medio de la cual se impulsa el emprendimiento en Colombia” (la “Ley de Emprendimiento”), se introdujeron varios cambios al régimen legal. Una de las novedades consiste en establecer como causal de disolución de cualquier sociedad comercial que la misma no cumpla con la hipótesis de negocio en marcha al cierre del ejercicio. Al introducir esta regulación se deroga y reemplaza, por disposición expresa de la misma Ley de Emprendimiento, la regulación de la causal de disolución por pérdidas.

En términos generales, la referida causal de disolución se configuraba cuando las pérdidas de la sociedad provocaran una reducción del valor de su patrimonio por debajo de 50% de su capital. Esta norma ciertamente presentaba inconvenientes en su aplicación y dificultades en su interpretación, (i) por el lenguaje y regulación distinta para referir la causal en cada tipo social (de responsabilidad limitada, encomandita simple o por acciones y sociedad anónima) y (ii) por la falta de detalle en la reglamentación para su comprobación, acción necesaria y solución. Entrada en vigencia la Ley de Emprendimiento, se deroga la regulación de la causal de disolución por pérdidas.

Según la Ley de Emprendimiento será causal de disolución que la sociedad no cumpla con la hipótesis de negocio en marcha (“HNM”) al cierre del ejercicio. En cumplimiento de las normas internacionales de contabilidad, la gerencia de las sociedades debe verificar anualmente, al elaborar sus estados financieros, la capacidad operativa de la misma para continuar en funcionamiento, esto es, si cumple con la HNM. Así las cosas, se prepararán los estados financieros sobre la base de HNM, excepto cuando (i) la gerencia tenga la intención de liquidar la entidad o cesar sus actividades, o (ii) no exista otra alternativa realista que liquidar o cesar actividades, dadas las condiciones financieras de la entidad.

Si la revisión muestra un historial rentable y acceso a recursos financieros, la evaluación será positiva. Sin embargo, si no es evidente el resultado de la evaluación deberán ponderarse factores como la rentabilidad esperada, el cronograma de pagos de la deuda y las fuentes de crédito, entre otros. Al evaluar si la HNM resulta apropiada, se tendrá en cuenta toda la información sobre proyecciones de futuro disponibles - por lo menos - para el año siguiente a aquel del período informado.

Si, al hacer la evaluación en cumplimiento de los estándares antes referidos, la administración determina que la sociedad no cumple con la HNM, debe convocar inmediatamente una reunión de la asamblea de accionistas o junta de socios (según el tipo social del que se trate) para compartir la información completa y documentada que corresponda y para que se tomen las decisiones pertinentes sobre la continuidad o disolución y liquidación.

Finalmente, en el contexto de la evaluación de la HNM, serán solidariamente responsables por los perjuicios que se causen a los asociados y/o a terceros, los administradores que incumplan su deber de: (i) suspender nuevas operaciones y convocar a la asamblea de accionistas o junta de socios, para decidir sobre la disolución o medidas para evitar permanecer en la causal, y (ii) convocar de manera inmediata a la asamblea de accionistas o junta de socios para tomar medidas cuando se establezcan deterioros patrimoniales y causales de insolvencia.